美国SEC数字货币相关高官与监管态度

本文梳理了美国证券交易委员会(SEC)里面与加密货币相关的高官背景,以及他们的比特币等数字货币的监管态度。需要提醒的是,SEC并不制定法律,国会制定法律,法庭会对法律作出解释。SEC律师只能决定他们的执法策略。他们的行为并不具有法律约束性,他们可以改变想法,也可能输掉官司。

另外,证券法只是数字货币需要考虑的监管政策的一部分,数字货币的发行和交易还需要考虑税法、洗钱、制裁等监管政策。

SEC主席 Jay Clayton

Jay Clayton由特朗普政府任命为美国证券交易委员会(SEC)主席。他的任期将于2021年6月5日结束,但可能会再延长18个月。

成长路径

Jay Clayton是前国际律师事务所Sullivan & Cromwell的合伙人,Sullivan & Cromwell专注于并购及发行,这要求对复杂的证券监管和公司治理具备专业知识。2008年金融危机时,Clayton参与了涉及大型银行的多桩交易,其中包括巴克莱资本国际(BARC.L)收购雷曼兄弟资产案、贝尔斯登(Bear Stearns)售予摩根大通(JPM.N)的出售案等。他也曾参与阿里巴巴等大公司的IPO。

监管态度

Jay Clayton说:“加密货币是主权货币的替代品,用比特币替代了美元,欧元,日元。” “这种货币不是证券。” 根据Jay Clayton的定义,代币或在ICO筹资过程中使用的数字资产是证券。 “代币,一种数字资产,我在这里给你我的钱,然后你就去创业了,作为回报,我说‘你可以得到回报’是一种证券,我们对此进行监管,”Jay Clayton说。“我们规范该证券的发行并规范该证券的交易。”

Jay Clayton谈比特币ETF:比特币在不受管制的交易所进行交易,怎么能确定这些价格不受重大操纵?除非市场操纵的弊病得以解决,否则无法预见加密货币ETF 会被批准的可能性。

财务总监William Hinman

威廉·H·辛曼(William H. Hinman)于2017年5月被任命为SEC财务部总监。该部力求确保向投资者提供重要信息,以便做出明智的投资决策,为公司提供有关SEC规则的解释性帮助,并就新规则和现有规则向委员会提出建议。

成长路径

Hinman于1977年从密歇根州立大学获得文学学士学位,并于1980年从康奈尔大学法学院获得法学博士学位,在那里他是Cornell Law Review编委会的成员。

在服务于SEC之前,Hinman曾是Simpson Thacher&Bartlett LLP硅谷办事处的合伙人,他曾在公司财务部门执业。他曾为发行人和承销商提供信息技术、电子商务和生命科学等众多行业的融资交易,和公司收购方面的咨询服务。 在2000年加入Simpson Thacher之前,Hinman曾是Shearman&Sterling的旧金山和Menlo Park办公室的管理合伙人。Hinman是加利福尼亚州律师协会和纽约市律师协会等美国律师协会的会员。

监管态度

Bill Hinman:代币很可能是证券,因为它们的市场营销方式是“保证资产的价值增长,从而在以后出售以获利”,并且“通常被出售给广泛的受众,而不是出售给可能在网络上使用它们的人。” 另一方面,Hinman和SEC都认为比特币和以太坊已经充分去中心化,不受第三方的控制。因此,Hinman认为BTC和ETH的销售不是证券交易 。

数字资产高级顾问Valerie Szczepanik

Szczepanik 被誉为“加密资产沙皇”,于 2018 年 6 月被任命为 SEC 所属公司财务部副主任和数字资产创新高级顾问,向部门总监William Hinman汇报。

成长路径

Szczepanik在宾夕法尼亚大学取得工程学学士学位,在乔治敦大学法学院取得法学博士学位。上世纪80年代,专注于专利法领域,审查高尔夫推杆、医疗器械等专利申请。之后在华盛顿的地区和上诉法院担任联邦法官的书记,随后在美国联邦检察官办公室担任特别助理检察官。1997年作为审判律师加入SEC,负责民事和行政诉讼,这些诉讼通常涉及内幕交易。Szczepanik参与的最引人注目的执法行动之一,是针对Raj Rajaratnam及其对冲基金顾问公司Galleon的那起轰动一时的案件。

当SEC的分布式分类账技术工作组于2013年成立时,她成为了该部门的负责人,还与暗网工作组联合领导,并成为金融科技工作组的成员。随着ICO时代的到来,她参与了许多针对纽约联邦法院秘密企业的案件,也参与了对DAO崩溃的调查。

监管态度

Szczepanik表示,SEC监管方式旨在让创新蓬勃发展,代价就是不能为新部门提供完全清晰的指导方针。“由于缺乏明确方针,监管机构可以更加灵活。”“我认为在对某项技术没有进行充分研究的情况下仓促制定监管规定,会最终演变成对这项技术的操控。”

谈稳定币

她指出创造稳定币的两种方式:一种是维持价格固定的稳定币;另一种是价值波动,与稳定资产挂钩资的代币,又叫算法稳定币。对于这种特殊的项目,她指出:“稳定币有可能会被划入证券行列。”总部位于美国的稳定币项目 Basis 已经表示,在确认无法避免对其 token 进行安全分类后,它将停止运营,并退还资金给投资者。

谈沟通

Valerie Szczepanik表示,主动找监管机构总比被监管机构找上你强。她举例了针对网络安全公司Gladius采取的监管行动。据悉,Gladius是一家防范分布式拒绝服务(DDoS)攻击的公司。SEC对Gladius的和解协议在2019年2月放出。 正如在和解协议中显示的那样,SEC并没有对Gladius进行罚款,因为在整个调查过程总,Gladius一直都在做自我报告,积极与监管机构进行沟通。

她承认,很多公司正在寻找海外更为宽松的监管环境,但是真正的机会将降落在遵守美国严格监管机制的国家中。“用正确的方法做事是有好处的,当他们这样做的时候,他们将成为行业的标杆。”

Gladius.io的自述:自成立以来,Gladius一直专注于合规性,2018年夏季与SEC联系并自我报告,以消除因2017年ICO而面临的监管风险。Gladius成为第一家自我报告并与SEC签订协议以将其令牌注册为证券的区块链公司。该协议提供了其他基于区块链的公司可以遵循的路径,此举有助于区块链行业在受监管的框架内成为主流。

谈IEO

Valerie Szczepanik表示,寻求对IEO代币上架收取手续费并为发行方吸引买家的平台可能涉及经纪-经销商(Broker-Dealer)行为。她指出,「如果他们协助的是美国发行方或美国买家,如果他们在美国市场进行营运,如果他们没有注册,那么他们将会在美国陷入麻烦。」

SEC执行部门联合主任Steven Peikin

史蒂文·佩金(Steven Peikin)于2017年6月被任命为SEC执行部门联合主任。

成长路径

Peikin从耶鲁大学获得学士学位,并从哈佛大学法学院获得法律学位。法学院毕业后,他担任美国第二巡回法院巡回法官J.爱德华·伦巴德(J. Edward Lumbard)以及纽约南区美国地区法院法官小罗伯特·帕特森(Robert P. Patterson)的法务员。

在服务于委员会之前,Peikin曾担任Sullivan&Cromwell LLP刑事辩护和调查小组的执行合伙人。他的执业重点是白领刑事辩护,法规执行和内部调查。从1996年到2004年,Peikin在纽约南区担任助理美国检察官。他曾是该办公室证券和商品欺诈工作组的负责人,负责监督美国一些最著名的会计欺诈,内幕交易,市场操纵和外汇市场滥用行为的起诉。作为检察官,佩金先生还亲自调查和审理了涉及证券和商品欺诈以及其他犯罪的各种案件。

监管态度

公司在创新和遵守联邦证券法之间不会面临二元选择。

国际合作对于消除ICO欺诈至关重要。“ICO市场的增长掩盖了这样一个事实,即这些产品通常是高风险投资。发行人可能缺乏既定的业绩记录。他们可能没有可行的产品、商业模式,或者保护数字货币不被黑客窃取的能力。其中一些产品可能只是彻头彻尾的欺诈。”

“Block.one作为证券发行方并没有向ICO投资人提供其必须提供的相关信息,“SEC执法局联合主管Steven Peikin表示,”如果投资人被剥夺重要信息,影响其理性的投资选择,那么证交所就必须采取执法行动。”

SEC执行部门联合主任Stephanie Avakian

斯蒂芬妮·阿瓦基安(Stephanie Avakian)自2016年12月起担任代理总监后,于2017年6月被任命为美国证券交易委员会执行部联席主任。她曾于2014年6月至2016年12月担任执行部副主任。

成长路径

Avakian女士在新泽西大学获得学士学位,并在坦普尔大学比斯利法学院获得了法律学位。在被任命为副主任之前,Avakian是Wilmer Cutler Pickering Hale和Dorr LLP的合伙人,在那里她担任该公司证券业务的副主席,并专注于代表金融机构,上市公司,董事会和个人机构需要进行的一系列调查。 Avakian之前曾在SEC执行部门担任纽约地区办事处的部门主管,后来担任了SEC前专员Paul Carey的律师。

监管态度

2019年10月:“我们一再声明,发行者不能仅仅通过给他们的产品贴上加密货币或数字代币的标签来规避联邦证券法监管。Telegram的目标是在不遵守长期以来旨在保护投资者信息披露责任的情况下,从公开发行中获得利益。”

2018年9月:监管机构很有可能会对那些未遵循IC0注册要求的人和企业提出“更为具体的补救措施”。

2018年2月:Stephanie Avakian 表示,执法部门已经开展了许多加密货币相关调查。但如果行业参与者仍旧不改变其行为,执法部门将会开展更多的执法行动。

FinHub

SEC的FinHub(https://www.sec.gov/finhub)是监管机构与企业沟通的窗口,从业者可以在这个平台与SEC进行沟通,讨论自己正在采取的运营方式。

相关监管政策发文

数字资产“投资合同”分析框架 2019年4月3日 https://www.sec.gov/corpfin/framework-investment-contract-analysis-digital-assets

此分析框架给出了可能不被视为投资合同(即证券)的场景:

  • 分布式网络和数字资产已全面开发并投入运营。
  • 数字资产的持有人可以立即将其用于网络上的预期功能,特别是在有内置鼓励措施鼓励使用时。
  • 设计和实现数字资产的创建和结构是为了满足其用户的需求,而不是为了对其价值或网络发展进行预期。例如,数字资产只能在网络上使用,并且通常只能以与购买者的预期使用相对应的金额持有或转让。
  • 数字资产价值升值的前景有限。例如,数字资产的设计规定其价值将随着时间的流逝而保持不变甚至下降,因此,预期合理的购买者不会长时间持有该数字资产作为投资。
  • 对于称为虚拟货币的数字资产,它可以立即用于在各种情况下进行支付,或者替代真实(或法定)货币。
    • 这意味着可以使用数字资产购买商品或服务,而无需先将其转换为另一种数字资产或真实货币。
    • 如果将其描述为虚拟货币,则数字资产实际上是作为价值存储,可以在以后保存,检索和交换有价物品。
  • 代表商品或服务权利的数字资产,当前可以在发达的网络或平台内赎回该数字资产,以获取或以其他方式使用这些商品或服务。相关因素可能包括:
    • 数字资产的购买价格与可以赎回或交换的特定商品或服务的市场价格之间存在相关性。
    • 数字资产的增量使用与消费意图相关,而不是与投资或投机目的相关。
    • 如果只能通过使用网络上的数字资产来获取或更有效地获取数字资产基础的商品或服务,则消费数字资产的意图也可能更加明显。
  • 数字资产价值的升值可能带来的任何经济利益都是获得使用其预期功能的权利的附带条件。
  • 以强调数字资产的功能而不是强调数字资产的市场价值潜力的方式销售数字资产。
  • 潜在的购买者可以使用网络并将数字资产用于(或已经使用)其预期功能。
  • 对数字资产的可转移性的限制与资产的使用相一致,并且不利于投机市场。
  • 如果AP促进了二级市场的创建,则只能由平台的用户在平台的用户之间进行数字资产的转移。

具有这类使用或消费特征的数字资产不太可能是投资合同。例如,以一家拥有完善业务运营的在线零售商为例。零售商创建了一种数字资产,供消费者仅在零售商的网络上购买产品,将其出售以换取真实货币,并且该数字资产可赎回以该真实货币定价的产品。零售商继续向其现有客户群推销其产品,作为这些努力的一部分,宣传其数字资产支付方式,并可以根据产品购买情况“向”客户提供数字资产。收到数字资产后,消费者立即可以使用数字资产在网络上购买产品。数字资产不可转让;相反,消费者只能使用它们从零售商那里购买产品或以比原始购买价格低的价格将其卖回零售商。基于这些事实,数字资产将不是投资合同。

即使可以使用数字资产购买网络上的商品或服务,在正在开发或改善该网络或数字资产功能的情况下,如果存在以下因素,也可能存在证券交易:出售资产给购买者的价格低于商品或服务的价值;数字资产以超过合理使用量的价格提供给购买者或出售给购买者;和/或对转售这些数字资产没有限制,尤其是在AP继续努力增加数字资产的价值或为二级市场提供便利的情况下。

该框架代表工作人员的观点,而不是委员会的规则,法规或声明。委员会既未批准也未拒绝其内容。与其他工作人员指南一样,该框架对各部门或委员会没有约束力。它不构成法律建议,您应咨询自己的律师。它不会修改或替代任何现有的适用法律法规。

关于数字资产证券发行和交易的声明 2018年11月16日 https://www.sec.gov/news/public-statement/digital-asset-securites-issuuance-and-trading

关于潜在的非法在线交易数字资产平台的声明 2018年3月7日 https://www.sec.gov/news/public-statement/enforcement-tm-statement-potentially-unlawful-online-platforms-trading

主席关于虚拟货币的证词:SEC和CFTC的作用 2018年2月6日 https://www.sec.gov/news/testimony/testimony-virtual-currencies-oversight-role-us-securities-and-exchange-commission

参考

What Do We Know About Valerie Szczepanik, the First Crypto Czar https://cointelegraph.com/news/what-do-we-know-about-valerie-szczepanik-the-first-crypto-czar

SEC的Valerie Szczepanik在SXSW上发言:加密货币“春天”即将到来 https://www.coindesk.com/secs-valerie-szczepanik-at-sxsw-crypto-spring-is-going-to-come

SEC负责人表示,该机构不会更改证券法律以迎合加密货币 https://www.cnbc.com/2018/06/06/sec-chairman-clayton-says-agency-wont-change-definition-of-a-security.html

SEC起诉消息传递应用程序Kik 1亿美元加密货币产品 https://www.cnbc.com/2019/06/04/sec-sues-messaging-app-kik-for-its-100-million-cryptocurrency-offering.html

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